律师解读：一夜闭店都将违法(職業變更法定代表人)

｜吴雪

　　“职业闭店人”这个概念，很多人没听过。
事实上，这在“处置不良资产”的圈子里已不是秘密。
一般来讲，职业闭店人与准备跑路的机构负责人达成合谋，指导其先举办促销活动收割最后一批“韭菜”，然后火速变更法定代表人，过户给不具备偿还能力的“背债人”。

　　一整套运作下来，即将跑路的店铺成功“脱壳”，将烂摊子留给“职业闭店人”接手处置，职业闭店人又可以赚取一笔不菲佣金，唯独将风险和损失甩给消费者。

　　近年来，职业闭店人群体逐渐庞大，相关“配套服务”日趋成熟，共同形成一条灰黑产业链。
乍一看，在运作形式上是符合相关规定和流程的，但本质上以伤害消费者权益为代价，其中的主观恶意很明显。
而这，往往也是消费者维权无果的主要原因。

　　即便他们大方承认问题，消费者也无可奈何——“要告肯定是你赢，但我们确实没钱。
”结合现实案例，职业闭店人的现象治理确实存在诸多难点，比如，认定“职业闭店人”难以取证、变更法定代表人的动机善恶无从考证、机构败诉也无可执行财产等。

人去楼空，消费者欲哭无泪。

身份隐蔽：举证难

　　通常来讲，“职业闭店人”及“背债中介”均保证，自己介入后，门店方基本不会承担法律责任，事实果真如此吗？债务人真的能通过操盘全身而退吗？

　　正策律师事务所张兢忆律师认为，职业闭店人作为中介的角色，本身有一个主观目的性，他们希望消费者主动找过来，去帮店家协商赔偿方案，也确实解决了一部分店主的经营难题。
但大部分职业闭店人采取的是钻法律空子的做法，根据最新消保法修改规范来看，整个市场是打击这种行为的，因此，本质上不存在“门店方不会承担法律责任”的说法。

　　江一，南京金宝贝职业闭店人，近日，被舆论拱到风暴中心。
据他介绍，职业闭店人其实分为两类，一类是奔着解决问题去的，当机构已经要倒闭时，在机构和家长之间找到折中解决办法；一类是圈钱的，会在闭店前收费一波，再跑路，将矛盾升级。
他自认为属于前者，在舆论声浪夹击下，江一在闭店收尾期退出。
但相关部门仍然陆续两次联系他，要求他配合调查。

　　第一次，他还在南京，赶到相关部门，详细讲述了和南京金宝贝老板认识的经过，以及有没有在闭店前收费。
几天后，央视曝光职业闭店人手法，有关部门再次找到他，问他换法人的经过，以及再次询问南京金宝贝到底有没有在关门之前续费的细节。
这很关键，闭店前是否恶意诱导家长续费，决定着他是否涉嫌违法。

　　但关键问题是确定该店是否有职业闭店人接手，本身就很棘手。
首先，在司法实践中，“职业闭店人”和“背债人”这两者的身份认定存在困难。
具体到现实案例，“职业闭店人”的行事十分谨慎，消费者们对这一角色的存在，多是通过各种信息进行推断，前期难抓到“实锤”。
广西柳晟律师事务所律师甘智斌认为，一些大型公司可能会在很早之前，就已经完成了股权的变更。

　　而且，职业闭店人在接手前就已经想好了消费者维权方案，甚至连结果都掌控在他们手中。
据甘智斌介绍，“职业闭店人”往往以相对廉价的方案，比如按照充值金额的三到四折，迫使消费者签订退费协议。
为了尽量减少损失、降低时间成本，至少有七八成消费者会接受这种打折方案。
剩下的消费者里，很少会真正选择诉讼。

　　针对一些“钉子户”，即便到了诉讼阶段，“职业闭店人”也有信心在法庭上“全身而退”——提前将法定代表人更换成没有偿还能力的老人是最为常见的操作。
张兢忆告诉《新民周刊》，至于法院，对于民事诉讼案件，他们不敢轻易对被告人的真实目的去做一个辨别，通常关注在违约金多少，赔付多少，更没办法真正识别出来股权变更的意图——到底是真的想把店接过来继续经营，还是抱着闭店、背债的目的而来。

　　对于消费者来说，要举证变更法定代表人是否恶意，也很难找到有力证据，而仅仅从工商变更的角度论证，显然没有说服力。
司法上也很难被敲定。

　　从债务关系上看，债务转移应经债权人同意，原来的经营者应承担的债务，并不能因为店铺转让给“职业闭店人”而免除。
但其可能承担的民事法律责任过低，因此难以惩戒。
甘智斌认为目前对失信人的惩戒，力度还是比较轻的，即便走到最后一步，通过诉讼执行完毕以后，法定代表人没有可供执行的财产，作为接受股权变更的背债人承担了失信的责任，对于法定代表人而言也没有太大的损失。
当然，如果变更行为意图明显，通过公安机关的刑事立案，追究对方诈骗罪，可能会形成一定的打击力度。

预付费模式风险大：立案难

　　那么，如何防范、监管此类有组织的恶意闭店行为？张兢忆认为，首先要看到它源头产生的原因。
一般带有恶意的职业闭店人，在选择行业领域时，往往会有明显的共通点——采用预付费模式，比如，教培或理发、健身房等行业。
“预付费模式很容易造成一个庞大的资金池，有利润但负债很高，目前，这几类行业的闭店比例和风险整体在升高。
”

　　门店老板不明白预付费模式本身存在巨大的法律风险。
门店负债高企之下，负责人只能不断用现金流去弥补，一轮一轮地把资金流拉起来。
职业闭店人看中这一类领域，恰恰因为它实际上可以成为最后一波割韭菜的主体，赚到最后一波钱。
“由于负债高，接手的价格也高，他们会给商家讲故事，变更也好，换法定代表人也好，总之让负责人相信今后他们完全与这家店无关，也不用负债了。
”

　　当然还有更复杂的情况，在财务状况上，有些老板对职业闭店人也有所隐瞒。
2022年3月，刘洋正式接管一家英语培训机构闭店工作，后因家长报案，经侦介入调查，并发现这家公司在2021年前后，有1000万元资金流向了国外。
老板解释是当时跟国外的老公离婚分割财产转的，但经侦以资金流向不明为由立案。
案子拖了两年，到目前还没有明确的定性，闭店工作做了一半后，陷入停滞。

　　张兢忆表示，职业闭店人最大的服务卖点，可能还不是帮助商家逃避债务，而是他们可以帮助商家规避刑事风险，避免承担刑事责任，用他们的话说，叫安全着陆。
那么，职业闭店人的操作果真没有刑事风险吗？张兢忆告诉《新民周刊》，许多门店在闭店前，通常诱导消费者预付充值，之后圈钱跑路，这种行为已经涉嫌诈骗罪或合同诈骗罪，消费者完全可以通过刑事报案的方式，请求公安机关立案侦查，加大违法侵权成本。

　　但这里有一个问题，就是刑事立案是有门槛的，也就是我们所说的立案追诉标准。
被骗取的金额只有在达到一定的标准后，公安机关才能以诈骗罪或者合同诈骗罪刑事立案。
根据法律规定，诈骗罪的立案追诉标准是被骗财物价值在三千元以上，而合同诈骗案的立案数额则是在两万元以上。

　　北京一位不愿透露姓名的消费者说：这导致此类纠纷中，公安机关很难以“涉嫌诈骗”来立案。
“我们认为应该是存在这种蓄意、有预谋的诈骗，但是，是不是有职业闭店人的这个角色存在，我们揣测是存在的，但可能在法律角度又不能构成依据，警方那边一直不认同。
”

　　从工商登记注册制度来说，“职业闭店人”操盘店铺“一夜跑路”事前治理也存在难点。
吕来明解释，如果有证据证明目的是“一夜跑路”，工商登记机关可以不予变更，但事先没办法预知目的，因此无法拒绝变更。

　　河南理工大学财经学院金融系主任郭明杰对“背债人”现象进行过深入研究：“新公司法对于法定代表人变更这一条，它的审查只是停留在形式上的一个变更，并没有赋予一种实际控制权的变化，这样的话有人就会利用条款侵犯公众利益，所以说我们就在考虑，如何来打破它套利的条件。
”

　　亦有分析认为，不能以意图通过变更法定代表人来逃避应该承担的法律责任，倘若原法定代表人与原公司具有财务混同，应该同公司债务承担连带责任，此时想要通过变更法定代表人而脱逃责任是一定不可行的。

　　中国法学会消费者权益保护法研究会副秘书长陈音江说，职业闭店人的出现，直接破坏了某些行业的生态，形成了劣币驱逐良币。
其背后反映了一个多年悬而未决的问题——预付制监管缺失。
目前当务之急是明确“责任划分不明”的监管问题，完善预付式消费管理的顶层制度设计。

　　对于预付费资金，应打造资金监管平台。
消费者购买预付卡的预付款中一定比例的金额存入规定的“银行监管账户”并冻结，随着商家不断提供服务，冻结的预付款逐步解冻划给商户。
监管部门可实时掌握商户、消费等大数据，对企业的重要信息变更进行动态监控和分析，并要求企业对消费者公布变更法定代表人之类的信息，堵上机构卷款跑路的漏洞。

　　陈音江还呼吁从立法层面出台“专门针对预付制监管”“带有强制性”“在全国统一生效”的专项法律。
“目前虽有多地探索预付制资金监管平台，但鲜有强制要求商家入驻相关监管平台的法律法规，多数时候还是凭商家意愿，自行选择是否加入。
”

教培、理发、健身房等存在预付费模式的行业，出现职业闭店人的概率较大。

应增加新的司法解释

　　北京京师律师事务所高级合伙人毛伟律师表示，职业企业背债人之所以能存在，在于法定代表人登记管理审核的门槛较低。
在毛伟看来，现行的市场主体登记管理制度之所以有此规定，一方面是为简化审批流程，提高办理效率；另一方面，不对企业法定代表人准入设置高门槛，是为维护更多人能办企业的合法权利。

　　规定本意是为激发市场主体活力，但却被别有用心之人钻了空子。
毛伟认为，基于此，监管部门应加强对闭店行为的监管，尤其要关注经营业绩不佳又存在大量预收款项的商家，在信息审核方面多加几把锁。
有条件的地方，可以尝试对预付费行业建立资金监管及信息审查制度。

　　未来，对不符合常理、短时间多次法定代表人变更的现象，相关部门应要求提供更多必要材料，加大对此类专职背债人的甄别力度。

　　在类似现象被广泛关注之下，相关部门如何增加新的司法解释，通过对法律法规的完善和补充，在监管层面从源头上杜绝类似专职背债人群体产生，同时加大惩治力度，让利益相关者有畏惧心，应是题中之义。

　　从司法层面看，维权并非完全没有希望。
甘智斌两年前接手的美容院闭店一案于日前结案，法院最终判定，由原老板承担这40多位会员的退款诉求。
据甘智斌介绍，该案件的特别之处在于，美容院被告是个体工商户，按照法律规定，个体工商户对外以全部财产承担无限连带责任。
通过工商登记，也能找到接盘人和原老板（被告）的信息，因此退款责任才落到原老板头上。

　　在甘智斌看来，这是一个向好的信号。
严格来说，按照合同关系，或是机械的法律认定，最终责任不一定会落到原老板头上，但法院还是结合店铺的实际情况，综合进行了考虑，对原告的诉求做出支持。
虽然这一案例胜诉，但甘智斌对职业闭店人这一现象有着担忧。
这一案例中，他援引的是《市场登记管理条例》中的相关规定，而其他案例中，使用的是《公司法》。

　　此前职业闭店人背后的相关问题，确实属于法律上的灰色地带。
即将于2024年7月1日起施行的《消费者权益保护法实施条例》(以下简称《条例》，则有专门条款规定了对预付费服务的要求，更是对预收费用后卷款跑路行为明确了罚则。

　　比如，《条例》规定经营者出现重大经营风险时，应当停止收取预付款。
“这限制了闭店之前疯狂促销的行为。
”其次，《条例》还规定经营者决定停业或者迁移服务场所时，应该提前30天公告。
“新规实施后，不管是企业主还是职业闭店人，一夜闭店都将违法。
”