「云德业务指引」律师办理医疗美容行业法律业务操作指引(股東出資律師事務所)

3.1.4 出资不足的责任

有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。
现行法律对用于出资的实物、知识产权、土地使用权等非货币财产在出资时不再要求必须评估，但这并不意味着股东可以随心所欲定价。
特别是其他股东，必须坚持对非货币财产按市场价值作价。

风险防控指引：章程中需明确实物、知识产权、土地使用权等非货币财产的价额，并且还需约定对交付该出资的股东在该财产明显低于章程所定价额的，应当补足差额的期限（如其他股东认定后几日内）和不按时补足的违约责任。
这样可使其他股东避免为该股东的补足义务承担连带责任。

3.1.5 股东分红和增资

《公司法》规定股东应按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。
但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
此处关注有限责任公司股东是按照“实缴的出资比例”分取红利，而并不是按照认缴比例分红。
而针对股份有限公司，《公司法》明确“股份有限公司按照股东持有的股份比例进行分红”。

另外，考虑到实践中股东对公司的贡献或者说公司对股东的需求，部分公司往往不是完全按股权比例的。
股利分配的标准要把握“平等原则”，《公司法》同时对分红做出了“约定优于法定”的灵活性变通规定。

风险防控指引：大股东为了对公司的控制权，往往要控制绝对多数的股权，但为激励或平衡其他股东，往往可以采用其他股东多分红的方式。
如果不按股权比例分红的，必须明确每个股东的分红比例。
而增资时优先认缴的比例也许另行明确约定。

3.2 隐名投资及股权代持

3.2.1 股权代持的法律认定

股权代持的适用，有限责任公司和股份有限公司一般是相同的，但存在一点差别，即由于有限责任公司兼具资合性及人合性，因此，为符合其人合性特征，《公司法解释(三)》第二十四条第三款之规定，作为公司隐名股东的实际股东要想从幕后走到台前，成为公司的显名股东，必须得到公司其他股东半数以上同意。
这一点和《公司法》第七十一条规定的，公司股东向本公司股东之外的其他人转让股权，需经过其他股东过半数同意的规定是一致的。
然而，和有限责任公司相比，股份有限公司的资合性更强，人和性更弱，因此征询其他股东过半数同意不应当作为其显名的条件。

3.2.2 股权代持下显名股东的法律风险

（1）代为出资的风险

表面来看，名义股东系公司的显名股东，因此其应承担作为股东的出资义务。
如果实际股东出资不到位或出资不实，公司或其他股东就有权要求名义股东补足出资。

（2）代为承担补充赔偿责任的风险

根据《公司法解释（三）》规定，如果公司股东未全面履行出资义务，公司债权人有权要求其在未履行或未全面履行出资义务的范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。
而出于对公司债权人进行保护，作为显名股东的名义股东也不能以代持协议对抗议公司或者善意第三人。

（3）名义股东对公司、股东及债权人承担责任的风险

公司实际经营过程中，如果实际股东要求名义股东按照其的指示对公司进行经营管理或履行股东权利义务，那么，如果因其行为违反《公司法》规定而被公司或其他股东或债权人主张权利，那么名义股东很可能被牵涉其中。

未完待续…

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